Я считаю, что Дью Дилидженс (коротко ДьюДил или DD), это универсальное средство для обеспечения перспективы бизнеса и минимизации рисков, поэтому расскажу о нем подробнее.

Современная реализация предпринимательских отношений требует строгого и внимательного отношения к выбору контрагентов, получению полной и исчерпывающей информации о структуре отрасли и конъюнктуре рынка. Стремление к минимизации рисков бизнеса является одним из важных и актуальных трендов последнего времени. В связи с этим субъекты предпринимательских отношений находятся в поиске всевозможных инструментов для обеспечения комплексной безопасности будущей сделки. Одним из наиболее популярных и активно развивающихся в мире является механизм процедуры due diligence. 

Вполне объяснимо, что в России интерес к данной процедуре повысился после кризиса 2008 года, когда огромное число компаний были вынуждены пересматривать стратегию развития бизнеса. По подсчетам экспертов в ближайшие 5–10 лет процедура due diligence будет в России такой же популярной, какой она является в Европе и Северной Америке.

Термин «due diligence» был впервые использован в американском праве в первой половине XX века, в частности, для регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Однако принципиальное развитие механизм «due diligence» получил в 70-е годы XX века в Европе, когда швейцарские банки установили единообразный подход к сбору информации о клиентах при открытии счетов.

На сегодняшний день процедура «due diligence» смогла продемонстрировать свою состоятельность не только в финансовой сфере, но и в иных отраслях экономики. В национальном правопорядке термин «due diligence» преимущественно используется в значении «должной осмотрительности». 

В сфере гражданско-правового и налогового регулирования должная степень осмотрительности рассматривается в качестве презумпции, которая определяет степень вины для наступления ответственности. 

Отдельного внимания заслуживает проявление осмотрительности при регулировании налоговых отношений. В отличие от гражданско-правовых отношений, где преобладает диспозитивный метод регулирования и многое определяет автономия воли сторон, налоговые отношения являются публичными отношениями, которые устанавливают иной характер ответственности.

Иными словами, недостаточная степень осмотрительности в гражданско-правовых отношениях не всегда вызывает негативные последствия для участников, в свою очередь, отсутствие должной осмотрительности в налоговых отношениях играет колоссальную роль, поскольку может выражаться в налоговых санкциях (в виде пеней, штрафов, неустоек), налагаемых налоговым органом. 

Таким образом, нельзя полностью согласиться с позицией о том, что процедуры «due diligence» носят рекомендательный характер. 

Например, минимальная процедура формальной проверки добросовестности контрагента перед заключением сделки: 
1. проверка контрагента путем обращения к сервисам на официальном интернет-сайте ФНС России (https://www.nalog.ru); 
2. запрос учредительных документов контрагента) - часто игнорируется предпринимателями, что приводит к негативным последствиям. 

Виды «due diligence»: 
1. «due diligence accounting» (бухгалтерская проверка);
2. «financial due diligence» (финансовая проверка); 
3. «legal due diligence» (правовая проверка); 
4. «management due diligence» (организационная проверка); 
5. «tax due diligence» (налоговая проверка). 
В свою очередь каждый вид «due diligence» может разделяться на классификации. Например, «legal due diligence» может отличаться по целевому назначению (общий и специальный); по субъектному составу (внешний и внутренний). Подобные критерии для выделения классификаций применимы для каждого из видов «due diligence». Интенсивность и глубина каждого вида «due diligence» может отличаться в зависимости от целей, задач, отрасли и назначения. Например, если сделка будет связана с информационными технологиями, то могут быть проведены дополнительные виды «due diligence» с привлечением разработчиков и инженеров в сфере IT. 

В общем виде «due diligence» состоит из двух блоков: экономического и юридического. 

В экономическом блоке специалисты проводят три вида «due diligence»: бухгалтерскую проверку, финансовую проверку и налоговую проверку. На основе первичной документации проводится анализ: - процессов финансовой деятельности; - соответствия финансовым прогнозам и результатам; - экономических показателей по уровню доходов и расходов; - крупных операций в ретроспективном периоде; - материальных и нематериальных активов; - инвестиционных показателей и структуры привлекаемых средств; - регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности; - оценки налоговых рисков; - представления налоговой отчётности; - анализ проведения аудита; - истории проведения проверок контролирующими органами. 

В результате проведения «due diligence» по экономическому блоку специалисты должны составить подробное заключение о финансовой деятельности компании в текущем и перспективном периодах, оценить экономический эффект от планируемой сделки, оценить возможные и вероятные экономические риски. 

Юридический блок «due diligence» состоит из правовой и организационной проверок. В данном случае специалисты проводят аналитику эффективности и юридической чистоты работы компании. В частности, в круг рассматриваемых вопросов, входит оценка: - эффективности управления персоналом; - рационального использования человеческого капитала; - состояния и модернизация рабочих мест; - управленческой структуры компании; - имеющихся лицензий, допусков, сертификатов; - периодичности повышения квалификации сотрудников; - учредительных документов, договоров, соглашений - сведений об участниках компании; - истории судебных споров и исполнительных производств; - истории добросовестности исполнения договорных и контрактных обязательств. 

Итоговым документом по данному блоку является заключение специалистов о функциональной и организационной характеристике компании, а также общая оценка юридического статуса деятельности компании.

Заключение: Можно полагать, что от скорости внедрения и широкого применения процедуры «due diligence» российскими предпринимателями во многом будет зависеть адаптация отечественного бизнеса к европейским стандартам. В Европе уже продолжительное время действует автоматизированная система обмена информацией «Common Standard on Reporting and Due Diligence for Financial Account Information», которая позволяет получать информацию об экономических показателях компании в целях эффективного налогообложения. 

Учитывая, что система повышения прозрачности бизнеса в России происходит стадию становления, то реализация процедуры «due diligence» может столкнуться с такими проблемами, как доступность документации для проведения анализа. Проще говоря, контрагенты могут не представить необходимые документы для проведения «due diligence». Таким образом, «due diligence» должно происходить на паритетных и обязательных началах для конкретных типов сделок. Безусловно, обязательное применение полной процедуры «due diligence» для всех субъектов предпринимательской деятельности нецелесообразно, поскольку для заключения субъектом малого предпринимательства разовой сделки, не превышающей 100 000 рублей, это будет не выгодно. В связи с этим, предлагается применять процедуру «due diligence» в зависимости от суммы и вида сделки. Например, на нормативном уровне закрепить обязательное требование о проведении «legal due diligence» (правовая проверка) всеми субъектами предпринимательской при совершении сделки, превышающей 100 000 рублей, а проведение полной процедуры «due diligence» для всех сделок свыше 10 000 000 рублей. Данное требование позволит повысить уровень гарантий прав предпринимателей и обеспечить механизм правомерных ожиданий на предварительной стадии заключения сделки.

Делаю ли я ДьюДил? Да, безусловно, и считаю, что проводить данную проверку необходимо при сопровождении всех более менее крупных и серьезных сделок, а также в целях обнаружения рисков бизнеса и его защите. 

С уважением к Вам и вашему бизнесу, 

Адвокат Юлия Синицина